УПРАВЛЕНИЕ МИНИСТЕРСТВА РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
                   ПО НАЛОГАМ И СБОРАМ ПО Г. МОСКВЕ
                                   
                                ПИСЬМО
                 от 30 сентября 2004 г. N 28-11/63500
   
       Вопрос:  Организация выплачивает вознаграждения  членам  совета
   директоров  и  ревизионной комиссии, с которыми  она  не  заключает
   трудовые  договоры. Организация не учитывает эти  вознаграждения  в
   составе  расходов, уменьшающих налоговую базу по налогу на прибыль.
   Включаются   ли   данные  выплаты  членам   совета   директоров   и
   ревизионной комиссии в налоговую базу по ЕСН?
   
       Ответ:
   
       В  соответствии  с пунктом 1 статьи 236 НК РФ  выплаты  и  иные
   вознаграждения,    начисляемые   налогоплательщиками    в    пользу
   физических   лиц  по  трудовым  и  гражданско-правовым   договорам,
   предметом  которых  является выполнение работ,  оказание  услуг,  а
   также  по  авторским договорам, признаются объектом налогообложения
   ЕСН.  Пунктом 3 статьи 236 НК РФ определено, что указанные  выплаты
   и   вознаграждения  (вне  зависимости  от  формы,  в  которой   они
   производятся) не признаются объектом налогообложения  ЕСН,  если  у
   налогоплательщиков-организаций  они   не   отнесены   к   расходам,
   уменьшающим  налоговую  базу по налогу  на  прибыль  организаций  в
   текущем отчетном (налоговом) периоде.
       За   выполнение  работ,  оказание  услуг  согласно   положениям
   Трудового  кодекса  РФ  и  ГК РФ организации  обязаны  осуществлять
   выплаты  работникам  или исполнителям договоров  в  соответствии  с
   законами,   иными  нормативными  правовыми  актами,   коллективными
   договорами,    соглашениями,   локальными   нормативными    актами,
   трудовыми и гражданско-правовыми договорами.
       Статьей  16  Трудового  кодекса РФ  установлено,  что  трудовые
   отношения  возникают между работником и работодателем на  основании
   трудового  договора,  заключенного ими в  соответствии  с  Трудовым
   кодексом РФ.
       Трудовые  отношения  на основании Трудового  кодекса  РФ  могут
   возникать и в результате избрания (выборов) на должность.
       По  решению  организации членам совета директоров и ревизионной
   комиссии   в   период  исполнения  ими  своих  обязанностей   могут
   выплачиваться  вознаграждения  и  (или)  компенсироваться  расходы,
   связанные  с  исполнением ими функций членов  совета  директоров  и
   ревизионной   комиссии.  Следовательно,  отношения  с   физическими
   лицами,   осуществляющими  функции  управления,   не   могут   быть
   безвозмездными  и должны быть оформлены в порядке,  предусмотренном
   законодательством РФ, а именно Трудовым кодексом РФ  или  ГК  РФ  в
   зависимости   от   вида  договора,  заключаемого   организацией   с
   физическим лицом.
       В  соответствии  со  статьей 67 Трудового кодекса  РФ  трудовой
   договор  должен  быть оформлен в письменной форме не  позднее  трех
   дней со дня фактического допущения работника к работе.
       К   гражданско-правовым   договорам   применяются   правила   о
   двусторонних и многосторонних сделках, предусмотренные главой 9  ГК
   РФ.
       Стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и  не
   предусмотренный законом или иными правовыми актами.
       Договор   должен   соответствовать  обязательным   для   сторон
   правилам,   установленным   законом  и   иными   правовыми   актами
   (императивным  нормам),  действующим в момент  его  заключения.  Об
   этом сказано в статье 422 ГК РФ.
       Согласно статье 160 ГК РФ сделка в письменной форме должна быть
   совершена путем составления документа, выражающего ее содержание  и
   подписанного  лицом  или лицами, совершающими сделку,  или  должным
   образом уполномоченными ими лицами.
       В  соответствии  с  пунктом 1 статьи 161 ГК  РФ  сделки  должны
   совершаться  в  простой  письменной форме, за  исключением  сделок,
   требующих нотариального удостоверения.
       Исполнение обязанностей членами совета директоров и ревизионной
   комиссии  при  наличии документально оформленных  обязательственных
   отношений  можно  считать выполнением работ  (оказанием  услуг)  по
   трудовому договору или по договору гражданско-правового характера.
       Таким  образом,  выплаты членам совета директоров  при  наличии
   документально  оформленных  обязательственных  отношений   являются
   объектом  налогообложения  ЕСН. Однако если  вознаграждения  членам
   совета  директоров и ревизионной комиссии не относятся к  расходам,
   уменьшающим налоговую базу по налогу на прибыль организаций, то  на
   основании  пункта  3  статьи  236 НК  РФ  такие  вознаграждения  не
   подлежат налогообложению ЕСН.
       При  отнесении выплат и вознаграждений к расходам,  уменьшающим
   или  не  уменьшающим налоговую базу по налогу на  прибыль,  следует
   руководствоваться  положениями главы 25 НК РФ. К выплатам,  которые
   не   являются  объектом  налогообложения  ЕСН,  относятся  выплаты,
   определенные статьей 270 НК РФ.
   
                                                           Заместитель
                                               руководителя Управления
                                     советник налоговой службы I ранга
                                                          А.А. Глинкин