Вопрос: Филиал украинской организации ежемесячно выплачивает на
   основании   трудового   договора  сотрудникам   (гражданам   РФ   и
   иностранцам)  компенсацию на аренду жилой площади. Договоры  аренды
   заключены  между сотрудниками филиала и арендодателями. Иностранная
   организация  учитывает  данную  компенсацию  в  составе   расходов,
   уменьшающих  налоговую  базу  по налогу  на  прибыль.  Коммерческую
   деятельность  филиал  не ведет. Облагается  ли  данная  компенсация
   ЕСН?
   
       Ответ:
   
                УПРАВЛЕНИЕ ФЕДЕРАЛЬНОЙ НАЛОГОВОЙ СЛУЖБЫ
                             ПО Г. МОСКВЕ
                                   
                                ПИСЬМО
                     от 13 мая 2005 г. N 21-18/172
   
       С  1  января 2003 года в НК РФ не содержится норм, определяющих
   особенности  налогообложения  ЕСН  выплат,  производимых  в  пользу
   иностранных   граждан.  То  есть  налогообложение   выплат   данной
   категории  граждан  ЕСН в части, зачисляемой в федеральный  бюджет,
   бюджет  ФСС  РФ  и ФОМС, производится в порядке, установленном  для
   налогообложения выплат российским гражданам.
       Подпунктом  1  пункта  1  статьи 235  НК  РФ  установлено,  что
   плательщиками ЕСН признаются лица, производящие выплаты  физическим
   лицам, в том числе организации.
       Трудовой  кодекс РФ, законы и иные нормативные  правовые  акты,
   содержащие   нормы   трудового  права,  которые   обязательны   для
   применения   на   всей   территории  РФ  для   всех   работодателей
   (юридических  или физических лиц) независимо от их  организационно-
   правовых  форм  и  форм  собственности,  распространяются  на  всех
   работников, заключивших трудовой договор с работодателем.
       На   территории  РФ  правила,  установленные  указанными   выше
   нормативными  правовыми актами, содержащими нормы трудового  права,
   распространяются  на  трудовые отношения иностранных  граждан,  лиц
   без гражданства, организации, созданные или учрежденные ими либо  с
   их  участием,  работников международных организаций  и  иностранных
   юридических  лиц,  если иное не предусмотрено  федеральным  законом
   или  международным  договором  РФ. Об  этом  сказано  в  статье  11
   Трудового кодекса РФ.
       Следовательно,   если   иностранная  организация   осуществляет
   деятельность    в    РФ,    то   вне   зависимости    от    статуса
   представительства,  а  также  статуса физического  лица,  в  пользу
   которого  начисляются  выплаты,  у данной  иностранной  организации
   возникает обязанность уплаты ЕСН по основаниям, указанным в  пункте
   1   статьей   236   и  237  НК  РФ,  если  иное  не   предусмотрено
   международным договором РФ.
       В   соответствии  с  пунктом  1  статьи  236  НК  РФ   объектом
   налогообложения  ЕСН для налогоплательщиков-организаций  признаются
   выплаты  и иные вознаграждения, начисляемые ими в пользу физических
   лиц  по трудовым и гражданско-правовым договорам, предметом которых
   является   выполнение   работ,  оказание  услуг   (за   исключением
   вознаграждений,  выплачиваемых индивидуальным предпринимателям),  а
   также по авторским договорам.
       Пунктом  3  статьи  236 НК РФ предусмотрено,  что  указанные  в
   пункте  1  данной  статьи  НК  РФ  выплаты  и  вознаграждения  (вне
   зависимости  от  формы, в которой они производятся)  не  признаются
   объектом  налогообложения ЕСН, если у организаций такие выплаты  не
   отнесены  к  расходам,  уменьшающим налоговую  базу  по  налогу  на
   прибыль в текущем отчетном (налоговом) периоде.
       Согласно  пункту  1 статьи 237 НК РФ при определении  налоговой
   базы  учитываются  любые выплаты и вознаграждения  (за  исключением
   сумм,  указанных в статье 238 НК РФ) вне зависимости  от  формы,  в
   которой  осуществляются  данные выплаты, в  частности,  полная  или
   частичная  оплата  товаров (работ, услуг,  имущественных  или  иных
   прав),  предназначенных для физического лица - работника или членов
   его семьи.
       На  основании  статьи  238  Налогового кодекса  компенсационные
   выплаты  и  оплата  материальных благ в пользу  физических  лиц  не
   подлежат  обложению ЕСН только в том случае, если они предусмотрены
   законодательством  РФ,  законодательством субъектов  РФ,  решениями
   представительных органов местного самоуправления.
       Компенсация   аренды  жилого  помещения  сотрудникам   филиалов
   иностранных  организаций  законодательством  РФ  не  предусмотрена.
   Поэтому  подпункт  2 пункта 1 статьи 238 НК РФ не  распространяется
   на   возмещение  сотруднику  представительства  (филиала)  арендной
   платы за квартиру.
       Таким  образом, компенсация аренды жилого помещения (квартиры),
   предусмотренная  трудовым договором сотрудникам филиала  (гражданам
   РФ  и иностранцам), облагается ЕСН как компенсационная выплата,  не
   установленная законодательством РФ.
       Кроме  того,  так  как  филиалом коммерческая  деятельность  не
   ведется,  он  не формирует налоговую базу по налогу  на  прибыль  в
   соответствии  с  законодательством  РФ,  следовательно,  в   данном
   случае пункт 3 статьи 236 НК РФ не применим.
       Соглашение   между   Правительством  Российской   Федерации   и
   Правительством   Украины   от  08.02.95  "Об   избежании   двойного
   налогообложения доходов и имущества и предотвращении  уклонения  от
   уплаты    налогов"    не   предусматривает   устранения    двойного
   налогообложения в отношении ЕСН или налогов аналогичной  категории,
   которые предназначены для мобилизации средств для реализации  права
   граждан  на  государственное пенсионное  и  социальное  обеспечение
   (страхование)  и  медицинскую помощь.  Поэтому  доходы  сотрудников
   филиала,  выплаченные  им на основании трудовых  договоров,  в  том
   числе  компенсация  аренды  жилого помещения  (квартиры),  подлежат
   налогообложению ЕСН по указанным выше основаниям.
   
                                                      Начальник отдела
                                   единого социального налога (взноса)
                                                    Л.В. Константинова