Вопрос: Допускается ли составление протокола об
административном правонарушении в отсутствие лица, в отношении
которого возбуждено дело об административном правонарушении?
Ответ:
УПРАВЛЕНИЕ ФЕДЕРАЛЬНОЙ НАЛОГОВОЙ СЛУЖБЫ
ПО Г. МОСКВЕ
ПИСЬМО
от 21 апреля 2006 г. N 09-10/031928@
В соответствии со статьей 28.2 КоАП РФ о совершении
административного правонарушения составляется протокол, за
исключением случаев, предусмотренных статьей 28.6 настоящего
Кодекса.
В протоколе об административном правонарушении указываются дата
и место его составления, должность, фамилия и инициалы лица,
составившего протокол, сведения о лице, в отношении которого
возбуждено дело об административном правонарушении, фамилии,
имена, отчества, адреса места жительства свидетелей и потерпевших,
если имеются свидетели и потерпевшие, место, время совершения и
событие административного правонарушения, статья КоАП РФ или
закона субъекта РФ, предусматривающая административную
ответственность за данное административное правонарушение,
объяснение физического лица или законного представителя
юридического лица, в отношении которых возбуждено дело, иные
сведения, необходимые для разрешения дела.
При составлении протокола об административном правонарушении
физическому лицу или законному представителю юридического лица, в
отношении которых возбуждено дело об административном
правонарушении, а также иным участникам производства по делу
разъясняются их права и обязанности, предусмотренные КоАП РФ, о
чем делается запись в протоколе.
Физическому лицу или законному представителю юридического лица,
в отношении которых возбуждено дело об административном
правонарушении, должна быть предоставлена возможность ознакомления
с протоколом об административном правонарушении. Указанные лица
вправе представить объяснения и замечания по содержанию протокола,
которые прилагаются к протоколу.
Протокол об административном правонарушении подписывается
должностным лицом, его составившим, физическим лицом или законным
представителем юридического лица, в отношении которых возбуждено
дело об административном правонарушении. В случае отказа указанных
лиц от подписания протокола в нем делается соответствующая запись.
Физическому лицу или законному представителю юридического лица,
в отношении которых возбуждено дело об административном
правонарушении, а также потерпевшему вручается под расписку копия
протокола о совершенном административном правонарушении.
Согласно статье 28.5 КоАП РФ протокол об административном
правонарушении составляется немедленно после выявления совершения
административного правонарушения. В случае если требуется
дополнительное выяснение обстоятельств дела либо данных о
физическом лице или сведений о юридическом лице, в отношении
которых возбуждается дело об административном правонарушении,
протокол об административном правонарушении составляется в течение
двух суток с момента выявления административного правонарушения.
В случае проведения административного расследования протокол об
административном правонарушении составляется по окончании
расследования в сроки, предусмотренные статьей 28.7 КоАП РФ.
На основании пункта 10 постановления Пленума ВАС РФ от
02.06.2004 N 10 "О некоторых вопросах, возникающих в судебной
практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях"
нарушение административным органом при производстве по делу об
административном правонарушении процессуальных требований,
установленных КоАП РФ, является основанием для отказа в
удовлетворении требований административного органа о привлечении к
административной ответственности (часть 2 ст. 206 АПК РФ) либо для
признания незаконным и отмены оспариваемого постановления
административного органа (часть 2 ст. 211 АПК РФ) при условии,
если указанные нарушения носят существенный характер и не
позволяют или не позволили всесторонне, полно и объективно
рассмотреть дело.
Существенный характер нарушения определяется исходя из
последствий, которые данными нарушениями вызваны, и возможности
устранения этих последствий при рассмотрении дела.
Установив при рассмотрении дела несоответствие между датой
составления протокола и моментом выявления правонарушения, суд
оценивает это обстоятельство с учетом необходимости обеспечения
административным органом лицу, в отношении которого составлен
протокол об административном правонарушении, гарантий,
предусмотренных статьей 28.2 КоАП РФ.
При выявлении в ходе рассмотрения дела факта составления
протокола в отсутствие лица, в отношении которого возбуждено дело
об административном правонарушении, суду надлежит выяснить, было
ли данному лицу сообщено о дате и времени составления протокола,
уведомило ли оно административный орган о необходимости прибытия,
являются ли причины неявки уважительными.
Согласно пункту 4 постановления Пленума Верховного суда РФ от
24.05.2005 N 5 "О некоторых вопросах, возникающих у судов при
применении КоАП РФ" в порядке подготовки дела к рассмотрению судья
должен также установить, правильно ли составлен протокол об
административном правонарушении с точки зрения полноты
исследования события правонарушения и сведений о лице, его
совершившем, а также соблюдения процедуры оформления протокола.
Существенным недостатком протокола является отсутствие данных,
перечисленных в части 2 статьи 28.2 КоАП РФ, и иных сведений в
зависимости от их значимости для данного конкретного дела об
административном правонарушении (например, отсутствие данных о
том, владеет ли лицо, в отношении которого возбуждено дело об
административном правонарушении, языком, на котором ведется
производство по делу, а также данных о предоставлении переводчика
при составлении протокола и т.д.).
Несущественными являются такие недостатки протокола, которые
могут быть восполнены при рассмотрении дела по существу, а также
нарушение установленных статьями 28.5 и 28.8 КоАП РФ сроков
составления протокола об административном правонарушении и
направления протокола для рассмотрения судье, поскольку эти сроки
не являются пресекательными, либо составления протокола в
отсутствие лица, в отношении которого возбуждено дело об
административном правонарушении, если этому лицу было надлежащим
образом сообщено о времени и месте его составления, но оно не
явилось в назначенный срок и не уведомило о причинах неявки или
причины неявки были признаны неуважительными.
Таким образом, протокол об административном правонарушении
может быть составлен и в отсутствие лица, в отношении которого
возбуждено дело об административном правонарушении, при указанных
выше обстоятельствах.
В соответствии со статьей 27.2 КоАП РФ в целях составления
протокола об административном правонарушении при невозможности его
составления на месте выявления административного правонарушения,
если составление протокола является обязательным, физическое лицо
может быть доставлено в установленном данной статьей порядке.
Руководитель Управления
советник налоговой службы I ранга
Н.В. Синикова
|
